界定“傍名牌”不正當(dāng)競爭行為，一般應(yīng)從4個方面把握：一是在主觀方面，行為人具有惡意，存在主觀過錯，行為人實施“傍名牌”行為的目的就是利用他人商譽，仿冒知名企業(yè)的商標(biāo)或字號，謀取不當(dāng)利益；二是在客觀方面，人為制造權(quán)利沖突，使之在表面上具有合法性，主要表現(xiàn)為，行為人未經(jīng)權(quán)利人許可，擅自在其生產(chǎn)（銷售）的商品上突出使用與知名商標(biāo)、知名企業(yè)字號相同或近似的商標(biāo)、字號、特有名稱，雖具有工商登記注冊的合法形式，但在實際使用中造成了市場混淆，引起消費者誤認(rèn)誤購的后果；三是在客體方面，“傍名牌”行為侵犯了知名企業(yè)字號在先權(quán)和商標(biāo)專用權(quán)，損害了消費者的合法權(quán)益，擾亂了公平競爭的市場秩序；四是在主體方面，行為主體是經(jīng)營者，即從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)（以下所稱商品包括服務(wù)）的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個人。

　　“傍名牌”不正當(dāng)競爭行為的社會危害性主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

　　嚴(yán)重?fù)p害了名牌企業(yè)的合法權(quán)益。企業(yè)創(chuàng)建名牌需要付出極大的物力、財力、智力，需要很長時間，一旦被假冒、仿冒，可能會在很短時間內(nèi)遭受重創(chuàng)。

　　嚴(yán)重?fù)p害了消費者的合法權(quán)益。“傍名牌”不正當(dāng)競爭行為極易引起消費者誤認(rèn)誤購，一旦出現(xiàn)糾紛，消費者的合法權(quán)益很難得到有效保護(hù)。

　　嚴(yán)重擾亂了市場經(jīng)濟(jì)秩序，破壞了公平競爭的市場環(huán)境。

“傍名牌”不正當(dāng)競爭行為的主要表現(xiàn)形式

　　1.利用商標(biāo)制造權(quán)利沖突

　　包括使用與他人注冊商標(biāo)或馳名商標(biāo)相同或近似的標(biāo)識，以及使用與他人企業(yè)名稱中的字號相同或近似的標(biāo)識的情形。行為人故意制造這種沖突，目的就是為了導(dǎo)致市場混淆，搭他人“便車”，是一種明顯的不正當(dāng)競爭行為。

　　2.利用商品名稱、包裝、裝潢制造權(quán)利沖突

　　包括使用與他人注冊商標(biāo)或知名商品特有名稱、包裝、裝潢相同或近似的標(biāo)識的情形。

　　3.利用企業(yè)名稱、字號制造權(quán)利沖突

　　包括使用與他人注冊商標(biāo)相同或近似的標(biāo)識，以及使用與他人在先企業(yè)名稱使用相同或近似的標(biāo)識的情形。

　　隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和工商機關(guān)執(zhí)法力度的不斷加大，“傍名牌”行為已經(jīng)從低端走向高端，從簡單的商標(biāo)與商標(biāo)之間的假冒、仿冒，轉(zhuǎn)為利用企業(yè)名稱分級登記制度制造市場混淆誤認(rèn)，這也是近些年來“傍名牌”行為較為突出的表現(xiàn)形式。

　　4.利用廣告語“傍名牌”的行為

　　即在商品的包裝或廣告宣傳中對商品的產(chǎn)地、生產(chǎn)者進(jìn)行虛假表示或虛假宣傳的行為，以此誤導(dǎo)消費者，使其作出錯誤的消費判斷和選擇。

　　5.利用域名制造的“傍名牌”行為

　　這種“傍名牌”行為主要是通過注冊和他人注冊商標(biāo)相同或近似的網(wǎng)絡(luò)域名，并銷售相同或類似商品，造成消費者誤認(rèn)。

　　近年來，“傍名牌”不正當(dāng)競爭行為的表現(xiàn)形式又有了新的變化，由以往低端、簡單的假冒、仿冒，發(fā)展為在境內(nèi)外注冊公司，以授權(quán)、許可、監(jiān)制等方式仿冒名牌商品的行為。主要有以下4種表現(xiàn)形式：

　　將馳名（著名）商標(biāo)或知名企業(yè)字號在境外或其他地區(qū)注冊為企業(yè)名稱或商標(biāo)，然后以企業(yè)的名義，授權(quán)或委托境內(nèi)企業(yè)生產(chǎn)同類產(chǎn)品，在產(chǎn)品或包裝、裝潢上突出使用與馳名（著名）商標(biāo)、知名企業(yè)字號相同或近似的企業(yè)名稱、商標(biāo)，誤導(dǎo)消費者。

　　將在境內(nèi)注冊的商標(biāo)依法轉(zhuǎn)讓給自己在境外注冊的“傍名牌”企業(yè)，再由境外企業(yè)通過商標(biāo)許可使用、授權(quán)使用等方式，許可境內(nèi)企業(yè)生產(chǎn)、銷售，突出“傍名牌”境外企業(yè)名稱。

　　在境外先注冊一個企業(yè)名稱與國際品牌企業(yè)相似的公司，然后在自己生產(chǎn)（銷售）的產(chǎn)品上標(biāo)注由這家公司監(jiān)制的字樣，使消費者產(chǎn)生國際名牌企業(yè)對該產(chǎn)品進(jìn)行質(zhì)量監(jiān)控與質(zhì)量保證的錯覺。

　　將馳名（著名）商標(biāo)和知名企業(yè)字號在境外注冊為企業(yè)名稱后，將他人馳名（著名）商標(biāo)和知名企業(yè)字號拆開，以境外企業(yè)名義在商標(biāo)局注冊兩個或多個商標(biāo)，再組合使用，使消費者產(chǎn)生誤認(rèn)。

“傍名牌”不正當(dāng)競爭行為的執(zhí)法難點及建議

　　一是法律、法規(guī)不盡完善。目前，工商機關(guān)查處“傍名牌”行為主要依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》和《商標(biāo)法》，對于以登記注冊等合法形式掩蓋的商標(biāo)侵權(quán)行為或者不正當(dāng)競爭行為，由于法律依據(jù)尚不夠充分，執(zhí)法人員往往比較被動。查處“傍名牌”不正當(dāng)競爭行為，不僅要求執(zhí)法人員具有一定的識別能力，而且要求執(zhí)法人員對于一些新出現(xiàn)的、復(fù)雜的“傍名牌”不正當(dāng)競爭行為，能夠準(zhǔn)確地適用法律，包括對混淆的認(rèn)定、近似的認(rèn)定等，都是執(zhí)法人員面臨的難題。

　　二是現(xiàn)行法律制度特別是《商標(biāo)法》和《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》之間存在一些盲區(qū)，使不法經(jīng)營者有機可乘?！鞍啤毙袨橹饕w現(xiàn)為將他人的注冊商標(biāo)中的文字登記為企業(yè)名稱或者將他人知名的企業(yè)字號登記為自己的企業(yè)名稱。在我國，商標(biāo)注冊和審核是由國家工商總局商標(biāo)局統(tǒng)一管理，企業(yè)名稱的登記注冊則由各地工商機關(guān)的登記機構(gòu)負(fù)責(zé)。而且，企業(yè)名稱實行分級登記管理，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》只要求登記的企業(yè)名稱在登記機關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已經(jīng)登記注冊的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或近似，并不涉及轄區(qū)外的企業(yè)名稱。因此，名牌企業(yè)被“傍”的可能性非常大，加上各地工商機關(guān)之間尚沒有形成統(tǒng)一的信息平臺，使得不法行為人有機可乘。

　　三是現(xiàn)行法律對“傍名牌”行為的處罰力度較小，造成違法成本與受侵害企業(yè)所受損失相比，違法成本過低。

　　針對以上問題，筆者提出如下建議：

　　一是將最高人民法院的司法解釋和規(guī)范性文件中關(guān)于認(rèn)定“傍名牌”行為的相關(guān)規(guī)定及時納入國家工商總局的規(guī)章范疇。比如，他人企業(yè)名稱與其在先的企業(yè)名稱相同或近似足以混淆商品來源的行為、將與他人在先知名注冊商標(biāo)相同的文字，作為企業(yè)名稱的字號，非突出使用，足以產(chǎn)生混淆誤認(rèn)的行為等。

　　二是在《反不正當(dāng)競爭法》中對不正當(dāng)競爭行為增加兜底條款，同時增加相應(yīng)罰則，便于規(guī)制各種新型“傍名牌”行為。比如，對于目前社會上出現(xiàn)的將與他人在先知名注冊商標(biāo)相同的文字，作為企業(yè)名稱的字號，非突出使用，足以產(chǎn)生混淆誤認(rèn)的行為，最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢下知識產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問題的意見》中指出，企業(yè)名稱中的字號因使用他人具有較高知名度的注冊商標(biāo)，不論是否突出使用均難以避免產(chǎn)生市場混淆的，在認(rèn)定構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為后，對于當(dāng)事人請求判決停止使用或者變更企業(yè)名稱的，應(yīng)當(dāng)給予支持。對于這種被認(rèn)定為違反誠信原則和商業(yè)道德的不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)當(dāng)依據(jù)上述文件精神，加大對“傍名牌”違法行為的打擊力度。

　　三是對《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》與《商標(biāo)法》存在的一些既交叉又不盡完善的規(guī)定進(jìn)行修改。完善企業(yè)名稱登記保護(hù)制度，確定字號在較大區(qū)域內(nèi)的唯一性原則,建議至少在省級區(qū)域內(nèi)給予字號同行業(yè)專用權(quán)保護(hù)；建立字號、企業(yè)名稱登記的公示制度、異議制度、駁回機制和事后救濟(jì)機制，建立完善的企業(yè)名稱爭議解決程序，從源頭上避免和減少字號重復(fù)的情況發(fā)生。同時,在知名商品對應(yīng)的知名區(qū)域內(nèi)，給予知名商品的商標(biāo)及生產(chǎn)知名商品的企業(yè)名稱更強大的專用權(quán)保護(hù)，即將知名商標(biāo)、知名企業(yè)名稱納入強制禁止注冊的范圍。

“傍名牌”不正當(dāng)競爭行為的法律規(guī)制

　　1.可以適用《反不正當(dāng)競爭法》第五條第（一）項和《商標(biāo)法》第五十二條進(jìn)行規(guī)制的情形

　　當(dāng)事人利用商標(biāo)制造權(quán)利沖突,故意在同一種商品或類似商品上使用與他人在先注冊商標(biāo)或馳名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的情形。這種情形符合《商標(biāo)法》第五十二條第（一）項的規(guī)定，構(gòu)成侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為。

　　當(dāng)事人利用商品的名稱或裝潢制造權(quán)利沖突,故意在同一種或類似商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同或近似的標(biāo)識作為商品名稱或者裝潢使用,誤導(dǎo)公眾的情形。這種情形符合《商標(biāo)法實施條例》第五十條第（一）項的規(guī)定，構(gòu)成了《商標(biāo)法》第五十二條第（五）項規(guī)定的給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。

　　當(dāng)事人利用企業(yè)名稱或字號制造權(quán)利沖突,將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或類似商品上突出使用,使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的情形。這種情形符合最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條第（一）項的規(guī)定，構(gòu)成《商標(biāo)法》第五十二條第（五）項規(guī)定的給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。

　　當(dāng)事人將馳名（著名）商標(biāo)在境外或其他地區(qū)注冊為企業(yè)名稱，然后以企業(yè)的名義，授權(quán)或委托境內(nèi)企業(yè)生產(chǎn)同類產(chǎn)品，在產(chǎn)品包裝、裝潢上突出使用與馳名（著名）商標(biāo)相同或近似的企業(yè)名稱、商標(biāo)，誤導(dǎo)消費者。如果當(dāng)事人在境外注冊的是企業(yè)名稱，參照最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條第（一）項，屬于《商標(biāo)法》第五十二條第（五）項規(guī)定的給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。

　　當(dāng)事人將馳名（著名）商標(biāo)在境外注冊成企業(yè)名稱后，將他人馳名（著名）商標(biāo)和知名企業(yè)字號拆開，以境外企業(yè)名義在商標(biāo)局注冊兩個或多個商標(biāo)，再組合使用，使消費者產(chǎn)生誤認(rèn)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，商標(biāo)注冊人可以在核定的商品上同時使用多個注冊商標(biāo)，但應(yīng)逐一標(biāo)明注冊標(biāo)記。多個注冊商標(biāo)可以組合使用及并列使用是指正當(dāng)?shù)摹⑸埔獾暮戏ㄊ褂?。如果改變原注冊商?biāo)的文字、圖形或其組合，或組合使用后侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)，仍是不合法的，同樣屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為。

　　當(dāng)事人利用域名制造“傍名牌”行為，造成消費者誤認(rèn)。這種情形符合最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條第（三）項規(guī)定，構(gòu)成了《商標(biāo)法》第五十二條第（五）項規(guī)定的給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。

　　2.可以適用《反不正當(dāng)競爭法》第五條第（二）項進(jìn)行規(guī)制的情形

　　對于仿冒他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品的行為，直接依照《反不正當(dāng)競爭法》第五條第（二）項定性，依據(jù)第二十一條第二款規(guī)定處罰。此外,對于在非相同非類似商品上擅自將他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢作相同或者近似使用，造成或者足以造成混淆或者誤認(rèn)的，也構(gòu)成《反不正當(dāng)競爭法》第五條第（二）項規(guī)定的不正當(dāng)競爭行為?！?nbsp; 

　　3.可以適用《反不正當(dāng)競爭法》第五條第（三）項和《產(chǎn)品質(zhì)量法》進(jìn)行規(guī)制的情形

　　利用企業(yè)名稱、字號制造權(quán)利沖突，未經(jīng)他人許可而使用與他人在先企業(yè)名稱相同、近似的企業(yè)名稱、字號，造成混淆的情形，構(gòu)成《反不正當(dāng)競爭法》第五條第（三）項規(guī)定的擅自使用他人企業(yè)名稱的不正當(dāng)競爭行為，依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十三條進(jìn)行處罰。

　　當(dāng)事人將知名企業(yè)字號在境外或其他地區(qū)注冊為企業(yè)名稱，然后以企業(yè)的名義，以授權(quán)、委托等形式，委托境內(nèi)企業(yè)生產(chǎn)同類產(chǎn)品，在產(chǎn)品或包裝、裝潢上突出使用與知名企業(yè)字號相同或近似的企業(yè)名稱，誤導(dǎo)消費者，構(gòu)成擅自使用他人企業(yè)名稱的行為。

　　當(dāng)事人在境內(nèi)注冊的商標(biāo)依法轉(zhuǎn)讓給自己在境外注冊的“傍名牌”企業(yè)，再由境外企業(yè)通過商標(biāo)許可使用、授權(quán)使用等方式，許可境內(nèi)企業(yè)生產(chǎn)、銷售，突出“傍名牌”境外企業(yè)名稱。

　　當(dāng)事人在境外注冊一個與國際品牌企業(yè)名稱相似的公司，然后在自己生產(chǎn)的產(chǎn)品上標(biāo)注由這家公司監(jiān)制的字樣，使消費者產(chǎn)生國際品牌企業(yè)對產(chǎn)品進(jìn)行質(zhì)量監(jiān)控與質(zhì)量保證的錯覺。

來源： 中國工商報